保险公司觊觎中国养老事业

既然八二宪法的权力结构具有柔韧性，在合宪性推定的原则下就没有必要将这类授权决定推向违宪的危险境地。

所以，以宪制观为基础，从外在视角观察，说惯例是宪法的渊源，似乎是无法反驳的。D一系列制定法或法律文件，具有稳固的法律地位，并且只能通过某个特定程序加以修正或废除。

[39]可见，戴雪并没有区分实施和认可。[28]这其实不过是在表达，宪法就是律师和法官的法。中文据第五版译出，保留了这部分内容。否则，一方面说，法律是由法律实施的规则，而另一方面又强调，惯例是非由法院实施或认可为非法律的规则，这就是一种同义反复。它还有一个重要的来源，就是罗马法和教会法。

[8] 但因为英国没有成文宪法文件，所以，在很多时候，英国法中的constitution仍然具有不确定性。这意味着，君主特权的行使，是没有明确的法律规则来约束的。依靠指令，这种裁量成为了机械化的规则制定，裁量中须考量的相关因素可以通过系统事先的设定输入，不需要考量的相关因素则事先被剔除。

机器将计算出数以百万计连接的微指令，这些指令可以实现法律规范的策略目标。⑨ General Data Protection Regulation（GDPR）即《通用数据保护法案》于2018年5月25日正式生效。当然，法哲学家对此颇有争议，因为在他们看起来法律必然是模糊和不确定的，法律推理过程需要理解和支持类比推理的原则[6]。从最高人民法院选择此案例作为指导性案例的原因来看，也是因为本案例对于网络电子数据证据效力的认定正确，充分考虑了当事人举证能力平衡问题，对于规范行政机关网上受理政府信息公开申请，保护公众依法申请政府信息公开的权利具有一定意义[12]，本案例对于指导类似案件的审判具有积极作用。

算法的核心就是按照设定程序运行以期获得理想结果的一套指令 [8]。换言之，相对人等于自己放弃了相应的陈述、申辩等程序性权利。

笔者认为，在多数情况下，自动化行政更适宜于可采用简易程序的场合，实际上也就排除了听证会的适用问题。任何单位和个人未经被收集者同意，不得公开姓名、年龄、身份证号码、电话号码、家庭住址等个人信息，因联防联控工作需要，且经过脱敏处理的除外#9323;。自动化行政缩减了公务人员的裁量空间，将规则以电子化形式确定，这在一定程度上有助于行政主体更为理性地处理案件，但也正因为其非常固定和机械化，导致行政指令过于依赖数据反受其制约，从而滋生由数据错误所导致的诸多问题。如果数据来源出现问题，那以此得出的结论则从根本上就是错误的。

在方毅与金华市公安局交通警察支队公安行政管理、道路交通管理二审案中，上诉人指出，交通技术监控设备如果不符合法律规定，就等于这么多年一直在侵犯社会公众的巨大合法经济利益还有安全利益……法律既然规定了需要对交通技术监控设备定期维护、校准、检测，交警当然必须要依法执行⑦。例如，在上述指导性案例26号李健雄诉广东省交通运输厅政府信息公开案中，一审法院认为，由于广东省人民政府政府信息网上依申请公开系统作为政府信息申请公开平台所应当具有的整合性与权威性，如未作例外说明，则从该平台上递交成功的申请应视为相关行政机关已收到原告通过互联网提出的政府信息公开申请。由于被告的厅内网与互联网、省外网有物理隔离，互联网、省外网数据都无法直接进入厅内网处理，需通过网闸以数据摆渡方式接入厅内网办理，因此被告工作人员未能立即发现原告在广东省人民政府公众网络系统中提交的申请，致使被告未能及时受理申请。一、自动化行政中瑕疵指令的来源 自动化行政中的瑕疵指令来源于多种可能，我们不能仅从其表象来判断法律责任或者救济措施。

例如，在田志鹏诉陕西省西安市公安局站前分局行政处罚纠纷案中，西安市公安局交通警察支队设立了道路交通违法自助缴纳系统。综上所述，基于自动化行政的过程，即数据来源、算法（黑箱）再到所形成的系统，这样一个数据流向下，有些相关问题可在现有的法律体系中得以部分调整。

3.系统瑕疵：此时，更接近于一种事实行为，也会引起后期的赔偿问题。理论上，自动化系统的问题可能是由于不可抗力的自然因素，也可能是由于人为因素所导致的错误。

本文所探讨的问题正集中于此，即对于因自动化行政中产生的瑕疵指令所引发的后果，行政相对人如何获得相应的救济。面对此种情况，该行政相对人如何才能获得相应救济？再如，2014年最高人民法院发布的指导案例26号李健雄诉广东省交通运输厅政府信息公开案。即使在采用电子化监控设备的道路交通执法中，行政主体对车辆基本信息的识别也是需要被优先考虑的。其中便强调了数据安全和隐私保护问题，强调数据隐私是公民的基本权利。总体上，更多情况下，数据来源的瑕疵在自动化行政决定中更容易构成复议和诉讼中的证据来源。而被告广东省交通运输厅辩称，由于外网进入内网数据处理需要一定的时间，致使被告未能收到，进而未能及时受理申请①。

三、对瑕疵指令进行救济的可能路径 基于上述基础，我们可探索性地给出一个对自动化行政中瑕疵指令进行救济的可能路径。然而，基于算法黑箱等因素，如果是纯粹的全自动化行政决定，如何审查算法仍需要进一步探究。

《上海市医疗卫生人员权益保障办法》第37条规定：公安机关等应当依法及时向市公共信用信息平台归集相关信息。这种表象背后所形成的机理，包括后续的相应救济手段各异。

(一) 瑕疵指令的救济路径之一：正当行政程序 从广义的角度来看，行政程序也是救济路径之一，如告知、听证等。告知环节本身也应依行政程序法的要求，行政机关应采取短信、网络等电子化方式辅之以书面告知等形式。

关键词:  自动化行政 瑕疵指令 算法 法律救济 引言 自动化行政被日渐广泛运用于行政领域之中，它具有使行政决定更为精确、一致，以及节约成本并有助于成本收益，减少行政官员任意用权等优点，但同时也可能带来诸多问题，如破坏正当程序、产生算法黑箱等[1]。人工智能专业委员会不应仅仅是行政机关的智囊团，也应当为行政机关和普通公民之间搭建桥梁，对于自动化行政决策发挥说明、阐释作用。本案中，电子眼所搜集的信息并未构成最终决定，而是因为被处罚人签名、缴纳罚款的实际行为认可了该行政处罚的有效性。⑧ 田志鹏诉陕西省西安市公安局站前分局行政处罚纠纷案，参见西安铁路运输法院一审行政判决书（2017）陕7102行初1115号。

例如，英国在2018年《数据保护法案》第14条规定，使用人工智能的公共管理部门必须在合理期限内以书面形式就自动化决策内容尽快通知被执行自动化决策的主体，数据主体可以在收到通知后一个月内，要求公共组织重新考虑对自己作出的自动化决策，或由自然人对决策进行重新评估#9324;。而如果是后者，由于这个系统与行政机关之间的密切关联，也应由行政机关及其工作人员负主要责任。

各地在具体信息搜集程序上差异明显，也存在统一规范等方面的问题。《网络安全法》第43—45条也规定了相应的个人信息保护有关内容。

在处置申诉、信访过程中可以借鉴这种专业委员会的设置目标，即加入专业性的考量因素，借助第三方委托、协助等方式，更好地提升申诉、信访处置的水平以及行政机关处理自动化行政所涉问题的能力。当人类面对铺天盖地、无边无际的数位入侵时，法律制度与秩序是否需要人性保留的规范机制和实践构想，还需要慎重考虑。

有证据证明救助危难或者紧急避险造成的。基于自动化行政指令形成瑕疵的不同机理，甄别自动化行政中瑕疵指令的实质，理解算法黑箱是自动化指令产生瑕疵的基础，是应当考虑的法规范基础。如果是前者，没有合法性的问题，但由此造成的损害也会产生赔偿问题。如在高瑞丽与郑州市公安局交警十大队公安交通处罚案中，原告年审核验时，遇到被告以原告车辆有电子眼违章记录为由要求交纳罚款，否则不给审车，直到2013年12月11日，原告在被迫交纳电子眼违章罚款后，车辆才审验④。

进入专题： 自动化行政 瑕疵指令 算法 法律救济 。摘要:  伴随着自动化行政的广泛利用，由于数据来源、算法以及系统因素而带来具有瑕疵的行政指令，这些都会对相对人的权利产生影响并引发后续救济的难题和困境。

技术性正当程序要求告知、听证等必要的程序适用[9]，尤其当自动化行政决定涉及到公民的人身权、自由权时。(二) 瑕疵指令的救济路径之二：申诉 作为传统的救济方式，申诉是常用的方式。

下一步，司法实践领域可借鉴英国法的经验，设立数据保护专员（Data Protection Officer）为数据控制者提供数据方面的建议，处理申诉。他们认为，人工智能不仅仅是一个公用事业，一旦成熟就需要被监管，它更是重塑生活、互动和环境的强大力量，是人类栖息地向信息圈深刻转变的一个部分[11]。

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